Условия и образец договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии в российском законодательстве — это документ, регулирующий взаимодействие франчайзера (владельца бренда) и франчайзи (предпринимателя, который открывает новую точку продаж или производства). Он закрепляет права и обязанности участников и ограничивает их конкуренцию друг с другом.

Что такое договор коммерческой концессии

Концессионный контракт — это соглашение, накладывающее на держателя бренда обязательства предоставить другому участнику соглашения:

• право на использование товарного знака и других идентифицирующих продукт объектов;
• технологию производства товара, в т.ч. запатентованные ноу-хау или утвержденный и единый для всей франшизы регламент оказания услуг;
• учебные программы для персонала;
• рекламную продукцию.

Главные отличия характеристик концессии и лицензионного договора:

1. Возмездность. Стандартное соглашение подразумевает, что держатель бренда получает единовременное вознаграждение и процент от выручки.
2. Обязанность правообладателя продвигать бизнес-партнера путем предоставления товарных знаков, рекламных материалов и проведения единых для сети кампаний.

Форма

Франчайзинговое соглашение должно быть составлено в письменной форме и содержать предусмотренные законом существенные условия. Оно вступает в силу только после прохождения регистрации. Учет подобных договоров ведется на федеральном уровне Службой по интеллектуальной собственности (Роспатентом).

Субъекты

Субъектами договора концессии могут выступать:

• юридические лица;
• индивидуальные предприниматели.

Физическое лицо заключать подобное соглашение согласно законодательству РФ не может.

Права и обязанности сторон

Обязанности франчайзера установлены ст. 1031 ГК РФ. Согласно ее требованиям, он должен:

1. Зарегистрировать составленный договор в Роспатенте.
2. Вести постоянный мониторинг качества продукции или услуг.
3. Обеспечивать второй стороне информационную поддержку.
4. Предоставить документацию (сертификаты на товар и т.д.), необходимую для соблюдения требований законодательства.

При этом он имеет следующие права:

1. Изменять технические регламенты и нормативы.
2. Налагать штраф в случае несоблюдения требований к качеству.
3. Расторгнуть договор в случае выявления нарушений.

Обязанности франчайзи регламентируются ст. 1032 ГК РФ. Он должен:

1. Использовать для идентификации лейбла только те товарные знаки, которые были предоставлены правообладателем. Принимать участие в маркетинговых мероприятиях, разработанных франчайзером.
2. Сохранять коммерческую тайну. Распространять технический регламент производства продукции или иные предоставленные документы запрещено.
3. Соблюдать составленные франчайзером инструкции, регламентированные стандарты качества, а также все требования, предусмотренные договором в части территории ведения деятельности и других ограничений.
4. Оказывать весь спектр услуг, которые клиент мог бы получить при обращении к основателю или другому участнику франшизы.
5. Своевременно оплачивать роялти, маркетинговый сбор и другие предусмотренные взносы в пользу правообладателя.

При этом он может использовать все технические наработки и интеллектуальную собственность, необходимые для полноценного функционирования франшизы.

Кроме того, он имеет право требовать обеспечения всей необходимой документацией и рекламными материалами.

Категории

Договор концессии может заключаться в любой сфере бизнеса, например:

• продукты питания (кафе, пекарни, производство полуфабрикатов);
• продажи (сеть магазинов одежды, косметики);
• IT-сектор (в первую очередь клубы виртуальной реальности);
• оказание услуг (салоны красоты).

Самые востребованные категории франшиз — это пункты выдачи транспортных компаний, фастфуд, аптеки.

Существенные условия и содержание

Любой договор франшизы должен включать в себя 5 существенных условий:

1. Предмет договора. Данный раздел оговаривает все составляющие франшизы, которые должен предоставить правообладатель.
2. Порядок расчетов.
3. Права второй стороны по использованию полученных ресурсов.
4. Обязательства по неразглашению полученной информации.
5. Требования вести деятельность в соответствии с едиными стандартами качества, установленными для всех представителей франшизы.

Документ, не содержащий этих составляющих, нельзя зарегистрировать в Роспатенте.

Недостатки

Предприниматель, который покупает франшизу, может столкнуться со множеством подводных камней. В первую очередь это тотальный контроль со стороны правообладателя, который имеет право регламентировать любые мелочи. Например, «Макдоналдс» предписывает даже порядок протирания столов.

Второй важный аспект — необходимость больших финансовых вложений на начальном этапе. Требуется заплатить франчайзеру за предоставление права вести деятельность и взять на себя все расходы по организации филиала:

• наем или покупка помещения, удовлетворяющего строгим требованиям;
• поиск персонала;
• коммунальные и другие платежи;
• закупка продукции или расходников.

При этом первоначальный договор может иметь срок действия 1-2 года. По истечении этого периода франчайзер вправе не продлевать соглашение, даже если вторая сторона еще не успела окупить все затраты.

Третий существенный негативный фактор — большинство франшиз предполагает, что часть прибыли будет направляться основателю.

Предприниматель не сможет использовать ее для расширения бизнеса.

Для франчайзера такой порядок работы тоже имеет несколько недостатков:

1. Недобросовестный франчайзи может разгласить коммерческую тайну.
2. Если открытая в рамках договора точка окажется убыточной даже по вине второй стороны, это снизит привлекательность бизнеса в глазах потенциальных партнеров.
3. Если даже один франчайзи не будет соблюдать качество услуг или товаров, это нанесет урон деловой репутации бренда.

Исполнение и прекращение договора франчайзинга

Если в процессе исполнения договора коммерческой концессии держатель бренда принимает решение его продать, подписанный контракт сохраняет свою силу. Новый держатель должен выполнять все условия соглашения.

Соглашение не теряет силу и в случае смерти правообладателя. Все обязательства переходят его наследнику. В процессе оформления за их соблюдение ответственен назначенный нотариусом управляющий.

Нормативные правовые акты в Российской Федерации

Законодательно порядок работы с договором коммерческой концессии регламентирует гл. 54 ГК РФ.

Подписание

Подписание франчайзингового соглашения предполагает направление правообладателем оферты. Он же после подписания договора обязан (если в тексте не указано иное) зарегистрировать его в Роспатенте и внести госпошлину за эту процедуру.

Порядок подписания такого договора и постановка его на государственный учет регулируются ст. 1028 ГК РФ. Согласно ее действующей редакции, уведомлять ФНС не требуется. Если речь идет о международной франшизе, то применяются требования страны, в которой зарегистрирован правообладатель.

Государственная регистрация согласно статье 1037 ГК РФ

Ст. 1037 ГК РФ регламентирует порядок прекращения действия договора концессии. Это факт должен быть зарегистрирован в государственном органе в 2 случаях:

• при досрочном расторжении соглашения;
• при разрыве контракта, в котором не была оговорена длительность действия.

Если одна из сторон приняла решение расторгнуть договор, она обязана уведомить вторую в установленный документом срок. Если соглашение не содержит условий прекращения действия, они оговариваются законодательством. Сообщить о своем намерении необходимо:

• за 1 месяц до прекращения сотрудничества, если контракт предполагает выплату «отступных» за неисполнение;
• за 6 месяцев — в ином случае.

Прекращение

С момента прекращения действия договора, в т.ч. и в связи с банкротством правообладателя, франчайзи теряет возможность использовать товарный знак и применять ранее полученные технологии и ноу-хау.

Франчайзер может разорвать соглашение в одностороннем порядке, если вторая сторона нарушает периодичность выплат роялти или не соблюдает требования к качеству. При этом он обязан сначала направить письменную претензию. Контракт будет аннулирован, только если вторая сторона не исправила выявленные нарушения в отведенный (разумный) срок.

Если в течение года у правообладателя снова возникло аналогичное замечание, соглашение расторгается без повторной претензии.

Другие условия договора коммерческой концессии

Кроме существенных условий, без согласования которых начало сотрудничества невозможно, договор может содержать дополнительные требования. Их отсутствие не станет препятствием для регистрации. Но такие пункты включают почти всегда, т.к. их наличие принесет пользу обеим сторонам.

Что должно входить в договор

Франчайзинговое соглашение должно оговаривать:

• территорию, на которой будет вестись деятельность;
• длительность действия договора;
• право либо запрет заключать субконцессиональные контракты;
• ценовую политику, которой обязан придерживаться предприниматель;
• необходимость согласовывать выбор помещения для ведения бизнеса;
• запрет для франчайзи вступать в правовые взаимоотношения с прямыми конкурентами, представляемого лейбла, или даже с компаниями, работающими в смежных отраслях.

Что укажет в договоре хороший франчайзер

Хорошим индикатором добросовестности держателя бренда считается наличие в контракте таких пунктов, как:

1. Закрепление территории. Это дает франчайзи исключительные права на какую-либо зону и запрещает открывать аналогичные точки в оговоренном районе.
2. Срок действия договора. На первый взгляд бессрочное сотрудничество предпочтительнее. Но практика показывает, что такие договоры чаще разрываются в одностороннем порядке. Кроме того, если бизнес окажется нерентабельным, франчайзи должен иметь возможность закрыть точку без штрафных санкций.
3. Период, в течение которого держатель бренда должен выполнять обязательства. Например, согласовывать предложенное помещение или поставщика в течение 5 рабочих дней.
4. Штраф, который должен будет оплатить правообладатель, если не выполнит обязательства по предоставлению документации или проведению обучения.

Чем подробнее составлен договор, тем меньше вероятность, что любой из сторон придется отстаивать свои интересы в суде.

Распространенные ошибки

Предприниматели, желающие купить право на ведение бизнеса под узнаваемым товарным знаком, совершают много ошибок. Самые распространенные из них следующие:

1. Подписание договора, требующего пользоваться услугами тех же поставщиков, что и основатель бренда.
2. Готовность верить представленной правообладателем презентации. Необходимо самостоятельно проверить бизнес-план.
3. Сотрудничество с компанией, которая не зарегистрировала свой товарный знак надлежащим образом.

Юридическое оформление

Все достигнутые соглашения должны быть отражены в договоре. Прежде чем ставить подпись, нужно убедиться в добросовестности правообладателя и коммерческой перспективе бизнеса. Оплату паушального взноса не должна производиться до регистрации договора в Роспатенте. Если держатель бренда настаивает, что это обязательное условие для прохождения обучения, требуется составить как минимум предварительный договор о намерениях.

Еще одной ошибкой будет использование в тексте соглашения термина «франшиза» или однокоренных слов. Таких понятий в ГК РФ не существует. Необходимо называть стороны «Правообладатель» и «Пользователь».

Проверка франшизы

По данным на 2019 г., в России было зарегистрировано 3000 франшиз. При этом не все они являются прибыльными компаниями. Перед тем как подписать договор, необходимо найти хотя бы краткую информацию:

• о регистрации товарного знака;
• о количестве судебных разбирательств с клиентами или партнерами, в которые был вовлечен бренд;
• о частоте повторных покупок.

В первую очередь нужно убедиться, что это существующий бизнес и его представители ведут деятельность по указанным адресам. Для этого можно использовать интернет-справочники, например 2Gis. Следующий шаг — запросить финансовую модель франшизы, на основании которой предприниматель сможет сделать вывод о ее потенциальной прибыльности.

Желательно запросить у франчайзера контакты его долгосрочных партнеров, чтобы переговорить с ними напрямую. Это позволит собрать информацию о том, насколько выгодно сотрудничать с брендом. Чем больше предпринимателей готовы вести бизнес много лет и открывать по несколько точек, тем больше шансов добиться успехов для нового франчайзи.

Роялти и цена

Роялти — это регулярный платеж в пользу правообладателя. Чаще всего он вносится раз в 2 недели или ежемесячно. Его цель — компенсировать затраты, держателя бренда на сопровождение точки. В договоре должно быть обязательно оговорены:

• сроки перечисления;
• способ определения размера.

Чаще всего этот взнос устанавливается в размере 3-10% от оборота франчайзи. При этом учитывается раскрученность бренда и рентабельность бизнеса. В отдельных случаях в качестве базы для расчета может использоваться:

• чистая прибыль;
• себестоимость продукции;
• мощность цеха и т.д.

Некоторые бренды практикуют регулярную выплату фиксированных сумм. Другие — полностью отказываются от этого вида вознаграждения.

Паушальный взнос или цена франшизы — сумма, которую должен внести пользователь, чтобы получить право работать под товарным знаком. Чаще всего ее величина едина для всех потенциальных партнеров и складывается:

• из желаемой прибыли правообладателя;
• из расходов на подготовку персонала нового франчайзи;
• из стоимости предоставляемых партнеру материалов.

На рынке представлены франшизы без паушального взноса.

В таких случаях держатель бренда зарабатывает за счет роялти либо благодаря тому, что согласно договору становится единственным поставщиком точки.

Ограничения прав для сторон

Ограничения, которые может налагать договор концессии, предусмотрены ст. 1033 ГК РФ. Здесь речь идет о запрете свободной конкуренции — в первую очередь о разделении территории влияния. Прописанные в договоре требования не должны противоречить антимонопольному законодательству.

Риски

Несмотря на то что предприниматель получает готовую бизнес-модель, начиная деятельность в рамках франшизы, он принимает на себя многочисленные риски. Среди них:

1. Коммерческий риск. Деятельность может оказаться убыточной, а условием ее прекращения будет оплата крупного штрафа.
2. Договорной риск. За нарушение требований франчайзера с пользователя бренда будут удерживаться штрафы.
3. Ошибки в оформлении договора. Например, отсутствие территориальных ограничений.
4. Недобросовестность правообладателя. Убедившись, что точка приносит доход, он может не продлить договор и открыть собственный филиал в прошедшем тестирование месте.

Ответственность

Ответственность, которую несет основатель за действия своих франчайзи, зависит от вида деятельности. Если речь идет о производстве товаров, то законодательно предусмотрена солидарная форма. Для торговли и сферы услуг — субсидиарная.

Образец договора

Прежде чем принимать решение о сотрудничестве, нужно запросить у выбранного правообладателя образец договора и изучить его с привлечением юриста. Типовой бланк для разных категорий франшиз можно найти в интернете. Однако прежде чем использовать документ для оформления правоотношений со своими партнерами, необходимо привести его в соответствие с требованиями своего бизнеса.

 Образец договора (скачать)